信托热点 | 国内首例房产家族信托试水目前国内家族企业正在迎来传承高峰

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目前国内家族企业正在迎来传承高峰，未来5年~10年将有300万企业面临传承交接的考验。不仅如此，国家金融与发展实验室在2017年底发布的报告显示，2017年我国高净值人群预计达到了197万人，其中23.21%面临子女教育与财富传承的问题。

然而，在家庭财富传承需求如此强烈的背景之下，由于受制于信托登记的相关法规局限，家族信托必须以资金作为信托财产设立且不得是债务性资金，这让国内家族信托呈现出了非常单一的现金模式，更多的包括房地产、股权在内的家庭信托传承计划难以付诸实现。

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不过，当现实的强烈需求与信托高度灵活化的设计碰撞在一起的时候，国内首例房产家族信托成功试水。

　　先是北京银行为北京某居民的亿元房产传承设计了可行的信托方案；随后，江苏省老龄事业发展基金会和南京公证处签署合作协议，开启了国内首例遗嘱捐赠不动产信托计划的探索。紧接着，2017年12月28日，中国外贸信托宣布国内首单不动产传承家族信托签约落地。

　　这是否意味着，国内的房产或不动产家族信托正在迎来一个新的时代？

　　成功绕道登记壁垒

　　我国《信托法》第十条规定，“设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应当依法办理信托登记。 ”

“未依照前款规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生效力。 ”

　　与此同时，2017年10月1日正式生效的《物权法》第九条规定，“除依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记外，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”

　　对此，中国政法大学王涌教授曾表示，“登记制度是国内不动产信托发展的一个巨大的壁垒，由于无法办理相应的信托登记手续，直接导致了这些信托关系从一开始就难以生效。”

移投行（IBKFO）高级研究员赵光律师也告诉采访人员，“区别于普通法国家和地区办理信托无须登记，以及大陆法国家或地区比如日本、中国台湾，信托登记仅仅拥有对抗效力的规定，我国的不动产信托登记是生效效力，换句话说，不登记就是无效的。”

由此，解决“不登记不生效”问题，成为了国内不动产信托（主要是房产信托）的重要生命线。

　　来看一下北京银行是如何解决这一问题的。对于北京银行来说，其客户宋芳（化名）提出的需求是，如何对总估值已经超过亿元的十几套房产进行传承，这些房产留给儿女的同时要避免儿女婚姻出现问题时产生的分割问题。应该说，对于北上广深的很多“地主”家庭来说，这一问题具有相当的普遍意义。

　　北京银行给出的解决方案是：通过该行合作方北京信托，宋芳要先出资设立一个单一资金信托，然后该信托再出资购入宋芳的房产，最后将该信托受益人制定为“直系血亲后代非配偶继承人”。

　　从法律关系上来看，宋芳本人为信托的发起人和委托人，北京信托作为受托人，而包括其儿女在内的“直系血亲后代非配偶继承人”则为信托受益人，之后由该信托对宋芳指定的房产发出购买要约，实现该信托对房产的控制。

　　显然，如果仅仅从表面上来看，这个信托的设计不过是“左手转右手”，但是通过信托实现了财产的隔离保护，如果未来子女出现婚姻风险，这些房产依旧能保证属于宋芳所希望的传承人。

然而，在专家看来，正是这样的“左手转右手”，实现了很多法律关系的上的合规。

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“首先，设立单一资金信托避免了不动产信托必须面临的登记问题；其次，宋芳的房产被放到了信托的名下，意味着该信托对这些房产拥有所有权和处置权，从而实现了真正的信托关系下的财产转移，而不再是简单的委托管理。”

赵光律师告诉采访人员，“在现实中，信托关系与委托关系有很大的区别，在信托关系中，信托的委托人、受益人通常只能要求受托人按照信托文件实施信托，受托人依据信托文件管理、处分信托财产，享有充分的自主权，委托人通常不得干预。而在委托代理关系中，委托人可以随时向代理人发出指示，甚至改变主意，代理人应当服从。”

　　在实践中，很多业内人士会争议我国信托法到底是信托关系还是委托关系，因为我国《信托法》第二条指出，“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。”立法中用到了“委托”一词，到底该怎么看这一问题呢？

赵光告诉采访人员，“其实立法者要表达的意思是‘委托’+‘给’的意思，很多人忽视了 ‘给’字，这是因为我国早年在信托立法过程中出现了争议，最终立法以‘委托给’的描述进行了平衡，但实际上，一个‘给’字还是强调了信托财产的独立性。”

　　根据立法精神，信托关系下的信托财产与委托人、受托人或者受益人的自有财产相区别，委托人、受托人或者受益人的债权人均不得对信托财产主张权利。但委托代理关系中，即使委托代理的事项是让代理人进行财产管理或者处分，该财产仍属于委托人的自有财产，委托人的债权人仍可以对该财产主张权利。

　　应该说，正是信托财产的这一权利隔离，才能有效实现北京银行案例中宋芳的需求，在其子女遇到婚姻问题不得不进行财产分割的同时，不至于分走宋芳留下的房产，从而保证子女日后相对稳定的生活。也就是说，这一权利隔离的后果直接满足的是信托当事人对风险隔离的需求。

　　只是由于在当前法律环境下，直接设立房产信托面临不经登记不能生效的问题，所以先设立现金信托再将房产买入不失为一个非常巧妙的设计。

　　遗憾的是，由于中国外贸信托所进行的国内首单不动产传承家族信托缺少更加详细的公开信息，外界还难以看到其信托设计的模式，也就不能在此进行分析解读。但在专家看来，无论模式如何设计，规避不动产信托面临不经登记不能生效的问题仍然是不动产传承家族信托面临的首要问题，这个问题不解决，权利就很难获得保障。

成本不应成为房产家族依托的障碍

　　除了登记的问题，在上述北京银行和北京信托设计房产家族信托中，还有一个问题非常突出，那就是税收问题。

　　细心人会发现，在这个信托设计结构中，宋芳需要先设立资金信托然后购买其房产，但是购买房产需要按北京当地的要求缴纳二手房交易费用，这还不算，在信托持有这些房产后，每年还需按照国家和地方政府规定缴纳0.84%的房产持有税。

　　粗略计算一下，这两笔税负数字并不低，仅以二手房交易税费来看，税务部门向买卖双方征收的各类税费，包括：增值税（原营业税）、个人所得税、土地增值税、印花税、城市维护建设税、契税、教育费附加等。其中，对居民个人转让普通住宅的，暂免征收土地增值税；印花税为房屋买卖成交价的0.05%（2009年至今暂免）；个人所得税的计税依据为以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，税率为20%；普通住宅的契税为1%，高档商品房契税为4%。而且，需要注意的是，二手房交易过程中买方和卖方都需要承担不同的税费。

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对于宋芳的房产家族信托来说，其“左手倒右手”的过程中实质上自己要负担买卖两个方向上的税负。

不仅如此，宋芳设立的家族信托在购买房产后，要按照公司持有房产计征房产持有税。对于信托下持有的超亿元的房产来说，每年0.84%的房产持有税意味着每年要支出上百万的税负。 “这是因为在我国信托法律关系下，信托法律关系设立仍然被视为交易行为，有交易就需要纳税。”

而在英美法系国家，一般把信托关系视为一种法律关系，委托人把自己的财产委托给信托机构（受托人）管理，这时信托就在法律上切断了委托人与其财产之间的所有权链条，体现在税收上，一般对财产所有人委托给受托人的财产所得不再征收，同时只要受益人不从信托机构得到分配的利益，受益人也不用就信托财产缴纳任何税收。

　　而欧洲大陆法系的国家一般不把信托视为一种法律关系，只是将其视为委托人与受托人之间的一种合同关系。体现在税收上，由于不承认信托财产独立的法律地位，所以对于财产所有人的信托财产及其收益有时也要征税。

　　从我国的《信托法》来看，实际上把信托行为界定为“代人理财”，也就是说，按照我国的法律，信托并不能割断信托财产与其委托人之间的所有权链条，委托人和受托人之间只是一种合同关系。由此，合同项下的税收问题必然也就涉及到税收缴纳的问题。

　　事实上，不仅仅在我国，比如在澳大利亚，如果要把投资房产（现房）列作信托资产，也需缴两次房产印花税：购房时缴一次印花税；而将房产转入信托基金时，会被视为新的买卖交易，因此还需再缴一次印花税。而当房价上涨后，将该物业转入信托基金，还需缴纳资本增值税。

　　在加拿大的一些省份，简易信托下的房产信托可以免交房产过户税，但使用这一模式也有很多前提条件，比如信托委托人受益人必须是当地的税务居民等。当然，指定该房屋为信托持有的唯一住宅一年以上，该房屋仍享有唯一住宅的增值免税优惠。

“不难看出，英美法系国家对信托的税收处理办法可以给纳税人提供一定的国际避税机会。这也是为什么这两年离岸家族信托很火的一个重要原因。”王怀涛律师告诉采访人员。

“（税收）成本不应该成为国内设立房产家族信托的障碍。因为对信托当事人来说，家族财产的安全和传承是第一位的，其次才是增值的问题。”来自某私人银行的高级客户经理马红（化名）也告诉采访人员，“从我们接触的客户来看，家族信托的主要需求仍然是财产保护和传承功能，而他们对财富管理的回报率要求并不高。”

　　受托精神仍是关键

　　在北京银行的房产家族信托中，一个非常巧妙的设计是由宋芳本人设立了一支单一资金信托，这保证了宋芳及其家人对信托下房产仍拥有自由的处置权。但是，需要注意的是，如果委托人本人不是受托人的话，那么，信托关系下的法律义务和受托精神就会变得极为关键。

　　关于这一点，从近日银监会下发《关于规范银信类业务的通知》（下称“55号文”）就可以看出端倪。“55号文对银信类，特别是银信通道业务予以规范，本质上强调的就是信托不能仅仅承担起银行的资质通道，同时还要承担相应的义务。从这个维度来看，55号文有很大的进步性。”

从55号文来看，银监会限制银信通道业务，就是限制银行从事信托业务，从我国现实情况来看，信托机构普遍还比较弱小，大量客户集中在银行的私人银行手中，他们需要与银行一起捆绑合作来获得客户，但是在获得客户之后，信托不应仅仅作为通道存在，信托应该真正承担起受托人的工作，享受相应的权利和义务。只有这样，我国的信托服务尤其是家族信托服务的权益才能得到保障。

那么，如何实现这些非现金财富在信托服务下的保值增值呢？显然，立法推动是一个重要推手。

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家族信托制度待完善

凭借财富灵活传承，财产安全隔离，信息严格保密等优势，家族信托在国外及中国香港地区已有较长的发展历史，但是中国本土仍然处于起步阶段。“由于家族信托是进入中国的时间尚短，所以很多财富人群对于本土家族信托还有误解，认为目前中国的法律环境不利于家族财富管理的生长，难以保护私人财富的权利和传承。”

但是国内家族信托也不能照搬照抄。某信托公司经理对采访人员表示：“中国本土的财富问题，也需要本土原创的方法和工具去解决。与国外相比，是没有高下之分的，更重要的是符合中国的国情能够在中国的土壤上开花结果。”

相比之下，境外家族信托资产包里的范围种类更为广泛。“目前国内家族信托客户标的物资产还是以现金资产为主，但境外信托可以覆盖的标的物范围非常广泛，除了现金之外，例如可以放入股票、债券、房产、未上市公司的股权等均可。

国内家族信托资产包结构简单也并非无因可循。主要还是信托财产登记制度需要进一步完善。用以设立家族信托的财产不仅仅包括货币资金，还包括诸多其他非货币形式的财产类型。比如以股权作为信托财产设立信托的时候，在工商局很难拿着一个信托合同就能顺利办理股权变更手续；再比如说以房产作为信托财产设立信托的时候，房管局也很难仅凭信托合同就给你办理房屋过户手续。

因此，目前国内在以非股权或房产等非现金类资产设立家族信托的时候，很多会采用迂回的方式去做；而且如果这些迂回的结构设置不合理的话就会产生额外的成本。

因此，我们一直呼吁立法机构能够进一步完善信托财产登记操作制度，建立保护企业家财产的长效机制，完善相关信托配套的法规。