两次收钱后又两次退钱 受贿数额怎样计算
【典型案例】
贾某 ， 男 ， 中共党员 ， A省某厅原副厅长 。 2008年5月至2011年10月 ， 贾某任A省B市（县级市）市委副书记、市长 。 2009年3月 ， 贾某的侄子董某找到贾某 ， 表示想到B市承包磷矿 ， 并承诺事成后重谢 ， 贾某默许 。 不久 ， 贾某给B市某国有矿业公司总经理张某打招呼 ， 让其安排董某到其公司承包矿井 。 张某考虑到公司未来发展需要贾某的支持 ， 遂将本公司9号矿井以“先包后转”（先以低价将9号矿井承包给董某 ， 再安排董某加价将该矿转包给第三方经营 ， 董某不实际参与投资经营）的方式承包给董某 ， 让董某通过差价获利90万元 。
为感谢贾某的帮助 ， 2009年7月至2011年8月 ， 董某先后分四次送给贾某共计30万元 。 2013年下半年 ， 贾某得知省委可能提拔其担任副厅级干部 ， 其间 ， 有群众反映其相关问题 ， 贾某担心收受董某30万元的问题暴露 ， 遂安排其妻梁某将30万元退还给董某 。 2013年11月 ， 贾某被提拔为A省某厅副厅长 。
2018年底 ， 贾某与其妻梁某商议 ， 以家庭急需用钱为由又找董某拿20万元补贴家用 。 2020年4月 ， 曾与贾某搭班子的B市原市委书记吴某被省纪委立案审查 ， 贾某获知后担心受吴某案件牵连 ， 便安排其妻梁某又将20万元退还给董某 。
【分歧意见】
本案中 ， 对于贾某受贿的定性没有异议 ， 但对其受贿金额存在几种不同的意见：
第一种意见认为：根据刑法“既遂后无出罪”原则 ， 当故意犯罪既遂后 ， 事后行为对犯罪成立没有影响 ， 只能作为量刑情节予以考虑 。 贾某收受董某30万元后 ， 因群众举报其相关问题担心暴露而退还 ， 不影响其受贿犯罪的认定 。 贾某在退还30万元5年后又主动向董某提出资金需求 ， 主观恶性较大 ， 索贿行为明显 。 尽管后期又因相关人员被调查而退还 ， 但不影响索贿20万元的认定 。 因此 ， 贾某受贿金额应该为30万元加20万元 ， 共计50万元 。
第二种意见认为：虽然贾某两次收钱、退钱的过程看似两个独立完整的犯罪构成 ， 但其行为动机却存在关联性 。 贾某两次收钱的事实是基于“帮助董某承包矿井”这同一个谋利事项 ， 没有前一次退款则没有后一次索贿 ， 不能人为地将贾某的两个行为割裂开来 ， 也不适宜对同一个犯意进行重复评价 。 因此 ， 应当认定贾某受贿30万元 。
【中央纪委国家监委网站|两次收钱后又两次退钱 受贿数额怎样计算】第三种意见认为：贾某受贿金额的认定 ， 要坚持主客观相一致的原则 ， 依据贾某及其妻子梁某两次收钱退钱行为表现来综合判定 ， 不宜简单将是否收受或者退还财物作为受贿既遂和未遂的区分标准 ， 也不宜简单用一个犯意来否定另一个新的犯意 。 主观故意不同 ， 受贿数额也不同 。
【评析意见】
笔者同意第三种意见 ， 现结合案情作如下评析 。
一、贾某收受董某30万元行为的定性问题
贾某利用职务上的便利 ， 为董某在承包矿井方面谋取利益 ， 在两年内先后四次收受董某财物共计30万元 ， 犯意明显 ， 受贿犯罪的定性毫无争议 。 贾某收受30万元后 ， 在长达两年的时间内没有退还 ， 后因自己受到群众举报 ， 担心受贿行为暴露 ， 遂将30万元退还董某 。 从上述行为表现看 ， 贾某退还30万元的主观动机并非不想收钱 ， 而是为规避法律 ， 不希望影响自己升迁 。 根据“两高”《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条 ， “国家工作人员受贿后 ， 因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处 ， 为掩饰犯罪而退还或者上交的 ， 不影响认定受贿罪 。 ”贾某退还30万元的行为 ， 不影响受贿犯罪的认定 。
二、贾某退还30万元后又索要20万元的定性问题
本案中 ， 贾某及其妻梁某退还、索要财物行为可能存在两种不同的主观认识和动机 。 不同认识和动机 ， 决定了后续贾某索要20万元能否被视为单独的犯罪 ， 也最终决定了贾某的受贿金额 。
第一种情形 ， 为掩饰犯罪 ， 规避刑事追究 ， 贾某对第一次受贿30万元的行为进行自我纠正 ， 尽管法律并不认可这种自我纠正 。 比如 ， 贾某及妻子梁某向董某退钱过程中明确表示不要这笔钱了 ， 并与董某串供 ， 约定送钱行为未发生 。 此种情形下 ， 5年后 ， 如果贾某基于新的犯意 ， 比如考虑到自己现在职位更高 ， 董某未来可能有求于自己 ， 重新对董某提出资金需求 ， 且董某也乐于通过送钱与贾某继续保持良好关系 ， 以备未来不时之需 ， 那么双方实际上达成了新的权钱交易 ， 只不过此时的“权”还只是未来可兑现的“期权” 。 那么贾某收受董某20万元的行为 ， 就不能视为上一个受贿行为的延续 ， 而应视为一个独立、完整的犯罪行为 ， 且贾某索贿行为明显 ， 尽管后期其因关联人受到查处而退还20万元 ， 但不影响索贿20万元的认定 。 因此 ， 贾某受贿金额为30万元加20万元 ， 共计50万元 。分页标题#e#
第二种情形 ， 贾某迫于外部形势 ， 暂时放弃对30万元的占有 ， 将保管权转移至董某 ， 待时机成熟再收回 。 比如 ， 贾某及其妻子梁某在向董某退钱过程中明确表示 ， 这笔钱先放在董某那里保存 ， 风险消除后再说 ， 这表明30万元仍在贾某的控制之下 。 那么 ， 第一次收钱行为与第二次要钱行为就存在紧密关联 。 前后两个行为不是彼此孤立 ， 而是出自同一故意 ， 指向同一请托事项和职务行为 。 此种情形下 ， 贾某重新提出资金需求 ， 董某将30万元中的20万元送给贾某 ， 对这20万元显然不能认定为索贿 。 此时 ， 贾某受贿金额应为30万元 。 （胡燎原 作者单位：湖北省纪委监委）
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