律动律享|高斌:警惕!政府招商引资项目投资协议易触及的五条“合规红线”( 二 )
?(三)于2007年10月1日实施的《中华人民共和国物权法》第一百三十七条第二款规定:“工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的 , 应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让 。 严格限制以划拨方式设立建设用地使用权 。 ”
?(四)原国土资源部于2007年11月1日施行的《招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定》(国土资源部令第39号)第四条进一步明确“工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一宗地有两个以上意向用地者的 , 应当以招标、拍卖或者挂牌方式出让 。 前款规定的工业用地包括仓储用地 , 但不包括采矿用地 。 ”
根据上述规定 , “经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的”必须采取招标、拍卖或者挂牌等公开竞价的方式出让 , 不得采取“定向协议供地”的方式供地 。
红线二:毛地出让
实践中 , 一些招商引资项目投资协议会直接约定将不具备开发使用条件(包括但不限于未完成土地征转报批手续、未完成对地上建构筑物的征收和拆除、未实施三通一平等)供给投资方 , 该项安排存在较大的触及“毛地出让”这一合规红线的可能:
?(一)违反了《国土资源部、住房和城乡建设部关于进一步加强房地产用地和建设管理调控的通知》(国土资发〔2010〕151号)“四、严格住房建设用地出让管理……土地出让必须以宗地为单位提供规划条件、建设条件和土地使用标准 , 严格执行商品住房用地单宗出让面积规定 , 不得将两宗以上地块捆绑出让 , 不得“毛地”出让”和《国土资源部关于加大闲置土地处置力度的通知》(国土资电发〔2007〕36号)“二、实行建设用地使用权“净地”出让 , 出让前 , 应处理好土地的产权、补偿安置等经济法律关系 , 完成必要的通水、通电、通路、土地平整等前期开发 , 防止土地闲置浪费”的规定 。
?(二)存在面临《关于严格落实房地产用地政策促进市场健康发展的通知》(国土资发〔2010〕204号)“三、严格执行招拍挂出让制度和操作程序,规范房地产用地出让行为……省(区、市)国土资源止管部门要加强对市、县招拍挂出让公告的审查,对发现存在超面积出让、捆绑出让、“毛地”出让、住宅用地容积率小于1、出让主体不合法等违反政策规定的出让公告,及时责令市、县国土资源主管部门撤销公告,重新拟定出让方案 。 违反规定出让的,应责令立即终止出让行为,并依法追究责任”的风险 。
红线三:违规融资
实践中 , 一些招商引资项目投资协议会涉及对原本应由政府一方投资完成的事项(包括但不限于征地拆迁、基础设施建设等土地一级开发整理事项)约定由投资方负责投资实施 , 并对投资方投资款项的后续处理作出条款安排 , 该项安排存在较大的触及“违规融资”这一合规红线的可能:
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