最高法院:和解协议中未明确放弃的债权,债权人仍有权申请继续强制债务人虽付清执行和解协议约定的款项但

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【最高人民法院判例】

债务人虽付清执行和解协议约定的款项但明显超过约定偿付时间的，债权人收到钱款之后依然有权申请恢复执行原生效法律文书

??作者：李舒，唐青林，吴志强（北京市安理律师事务所）

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裁判要旨：

被执行人虽将执行和解协议约定的款项付清，但已经超过执行和解协议约定的偿付时间，且申请执行人已提出申请，要求恢复原生效判决的执行，法院应予支持。

案情介绍：

一、谢利琼诉谢立群民间借贷纠纷案，经广东梅州中院、广东高院和最高法院三级法院审理后，广东高院于2009年12月26日作出（2009）粤高法民一终字第195号民事判决：谢立群应偿还谢利琼借款本金311.1904万元及利息。

二、2011年4月11日，梅州中院作出（2010）梅中法执字第9号恢字1号-3号执行裁定，查封了被执行人谢立群夫妻名下的房产（下称“案涉房产”）。2011年5月12日，谢利琼与谢立群对剩余的债务签订《执行和解协议》，约定了还款计划。

三、2011年7月起，谢立群未按《执行和解协议》履行付款义务。2012年3月9日，梅州中院作出（2010）梅中法执字第9号恢字1号执行通知书，告知谢立群在3月20日之前把《执行和解协议》内容全部履行完毕，逾期将对其提供担保的财产采取拍卖措施，得款用于清偿债务。2012年10 月30日，谢立群把480万元全部付清。

四、2013年1月22日，执行法院向谢立群发函，要求其继续履行原生效判决。谢立群对该函不服，向梅州中院提出异议，请求梅州中院对本案终结执行，并解除对其居住房产的查封。梅州中院认为，谢立群未按约定的时间履行《执行和解协议》，为此谢利琼有权申请按原判决恢复执行，裁定驳回谢立群的异议请求。

五、谢立群不服，向广东高院申请复议。广东高院认为，谢立群没有依照《执行和解协议》按期履行还款义务，执行法院根据申请执行人谢利琼的申请，恢复原生效判决执行，应予以支持。申请复议人谢立群请求撤销执行法院执行异议裁定的理由不能成立，应予以驳回。遂裁定驳回复议。

六、谢立群向最高法院申诉，最高法院经审查裁定驳回谢立群的申诉请求。

裁判要点及思路：

关于谢利琼申请恢复执行时间节点的认定问题，申请执行人谢利琼于2012年2月30日向执行法院申请执行原判决，10月30日，被执行人才将和解协议约定的款项全部付清。也就是说，谢立群在把《执行和解协议》约定的480万元款项付清之前，申请执行人已申请恢复执行原生效判决。

关于本案是否属于法律规定的执行和解协议已履行完毕，不予恢复执行的情形。根据我国法律规定，执行和解协议是当事人之间根据生效法律文书确定的权利义务自愿达成的相互妥协的协议，该协议虽在当事人之间具有法律约束力，但不具有强制执行力，不是人民法院据以强制执行的依据。谢立群虽将执行和解协议约定的480万元款项付清，但已经超过执行和解协议约定的偿付时间，且申请执行人已提出申请，要求恢复原生效判决的执行。据此，本案不属于执行和解协议已履行完毕，不予恢复执行原生效判决的情形。所以，最高法院裁定驳回被执行人的申诉请求。

实务要点总结：

前事不忘，后事之师，我们总结该案的实务要点如下，以供实务参考。同时也提请当事人达成和解协议后的偿付行为，应注意债务人能否在偿付期限内履行支付义务。结合最高院的裁定文书，在执行实务中，应重点关注以下内容：

一、从维护债权人权益的角度分析，债务人未按照执行和解协议约定完成支付义务，该和解协议并不能产生阻却执行的法律效果，债权人仍可向执行法院申请执行原生效法律文书。债权人亦可主张债务人在扣除和解协议期间计算迟延履行期间的债务利息，并要求债务人承担逾期支付责任。

二、从保护债务人权益角度分析，债务人依执行和解协议约定履行期限完成支付义务，即便债权人未如期收到款项，但已完全履行和解协议的债务人不应对债权人在约定期限届满后才收到执行款承担不利后果及责任。

三、债务人未按约定期限履行执行和解协议中约定的义务，在债权人申请恢复执行后，才实际履行。嗣后，债务人以剩余款项已按和解协议全部履行完毕为由，主张阻却恢复执行原生效法律文书的，法院不予支持。

四、当事人签订执行和解协议，虽该和解协议没有约定履行期限，但从保护债权人的合法权益考虑，在债权人认为债务人不履行的情况下，向人民法院申请恢复执行的，人民法院应当予以支持。

相关法律：

《民诉法》

第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。

第二百三十条在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。

《民诉法解释》

第四百六十七条一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。

最高人民法院《关于人民法院执行工作中若干问题的规定（试行）》

第八十六条在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物、及其数额、履行期限和履行方式。和解协议一般应当采取书面形式。执行人员应将和解协议副本附卷。无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。

以下为该案在最高法院审理阶段关于该事项分析的“本院认为”部分关于“执行和解拿到钱款的债权人依然可依据债务人超过偿付期限，申请恢复执行原判决”的详细论述和分析。

本院认为，“关于谢利琼申请恢复执行时间节点的认定问题。执行卷宗查明，本案申诉人与被申诉人于2011年5月12日签订《执行和解协议》。2011年7月起谢立群未按上述协议的内容履行还款义务。2012年2月30日，谢利琼以谢立群没有履行义务为由向梅州中院申请继续履行原生效判决内容。同年3月9日，执行法院作出（2010）梅中法执字第9号恢字1号执行通知书，告知谢立群在3月20日之前把《执行和解协议》内容全部履行完毕，逾期将对其及其妻赖新芳自愿提供担保的财产采取委托评估拍卖措施，得款用于清偿债务，请其予以配合。1O月30日，谢立群把《执行和解协议》约定的480万元全部付清。11月16日，执行法院执行人员在法庭上告知谢立群，谢利琼已申请恢复原生效判决执行。根据上述事实，申请执行人谢利琼于2012年2月30日向执行法院申请执行原判决，10月30日，被执行人才将和解协议约定的款项全部付清。也就是说，谢立群在把《执行和解协议》约定的480万元款项付清之前，申请执行人已申请恢复执行原生效判决。按照《民诉法解释》第467条规定，本案于2012年2月30日即应当恢复执行原生效判决。

关于本案是否属于法律规定的执行和解协议已履行完毕，不予恢复执行的情形。根据我国法律规定，执行和解协议是当事人之间根据生效法律文书确定的权利义务自愿达成的相互妥协的协议，该协议虽在当事人之间具有法律约束力，但不具有强制执行力，不是人民法院据以强制执行的依据。本案中，执行法院在申请执行人提出恢复执行原生效判决的请求后，作出（2010）梅中法执字第9号恢字1号执行通知书，要求‘被执行人在3月20日之前把执行和解协议内容全部履行完毕，逾期将对其及其妻赖新芳自愿提供担保的财产采取委托评估拍卖措施，得款用于清偿债务，请其予以配合’的作法，不符合法律规定。谢立群虽将执行和解协议约定的480万元款项付清，但已经超过执行和解协议约定的偿付时间，且申请执行人已提出申请，要求恢复原生效判决的执行。据此，本案不属于执行和解协议已履行完毕，不予恢复原生效判决执行的情形。

关于当事人对执行和解协议的履行产生争议是否应当通过另诉解决的问题。根据《民诉法解释》第467条的规定，执行机构有权对执行和解协议是否属于法律规定的“不履行或不完全履行”的情况进行审查认定。本案中，双方当事人对执行和解协议的履行不涉及与本案无关的其他实体权益的争议，没有提起另行诉讼的依据。”

案件来源：

最高人民法院：《谢利琼与谢立群民间借贷纠纷、申请承认与执行法院判决、仲裁裁决案件执行裁定书》【（2015）执申字第30号】

延伸阅读：

有关通过执行和解拿到钱款后，债权人依然可依据债务人的偿付行为超过约定期限为由申请恢复执行原生效法律文书的问题，以下是我们在写作中检索到与该问题相关的案例及裁判观点，以供读者参考。

1、债务人未按照执行和解协议约定完成支付义务，该和解协议并不能产生阻却执行的法律效果，债权人可申请执行原生效法律文书。

案例一：《沧州市康乐医疗器械有限责任公司、河北世达建设集团有限公司建设工程合同纠纷执行裁定书》【最高人民法院（2016）最高法执监349号】

本院认为，“执行法院能否继续执行，根据《民诉法解释》第四百六十六条、第四百六十七条规定，当事人达成执行和解协议后，可以申请人民法院裁定中止执行。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。本案中，当事人达成执行和解协议后，被执行人康乐公司迟延履行债务，未能在执行和解协议约定的期限内完成给付义务。一方面，案涉执行和解协议并未履行完毕，故不能产生阻却执行的法律效果；另一方面，当事人世达公司、康乐公司均没有申请沧州中院裁定中止执行，而沧州中院也没有依职权中止、终结案件执行，因此，本案始终处于执行过程中。沧州中院在尚未结案的情况下，查明被执行人康乐公司无正当理由拒不履行执行和解协议，遂查封其财产，继续执行，并无不当。”

2、债务人未按执行和解协议约定履行支付义务，债权人可申请执行原生效法律文书，亦可主张债务人在扣除和解协议期间计算迟延履行期间的债务利息，承担逾期支付责任。

案例二：《刘方明民间借贷纠纷执行复议裁定书》【安徽省高级人民法院（2015）皖执复字第00016号】

本院认为，“（一）本案的执行依据是安徽省六安市中级人民法院于2012年9月11日作出的（2012）六民二初字第00134号民事调解书。根据该调解协议约定，孙自春应分别于2012年12月31日、2013年1月31日、2013年2月28日和2013年3月31日四次合计归还刘方明借款本金1500万元和利息（利息自2011年5月20日起按中国人民银行规定的同期贷款利率的四倍即22.16‰计算）。并约定孙自春逾期不付，刘方明有权申请执行所欠全部借款本金及利息。上述调解协议生效后，孙自春未按约定期限支付借款，刘方明于2013年1月9日申请执行全部借款。故双方约定的分期付款方式不再执行。因此，执行法院确定本案借款利息按月利率22.16‰自2011年5月20日起计算至孙自春2012年12月31日违反调解书约定之日止，从2013年1月1日起至2014年7月31日按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率的2倍计算迟延履行期间的债务利息；从2014年8月1日开始，按照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定计算迟延履行期间的债务利息，符合法律规定。刘方明主张利息全部按22.16‰计算之请求，缺乏事实和法律依据。

（二）《最高人民法院关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》中规定‘执行款不足以偿付全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，但当事人在执行和解中对清偿顺序另有约定的除外’。根据该批复规定，孙自春主张先还本金后还利息的请求，有悖上述法律规定，本院不予支持。

（三）关于孙自春主张应扣除其支付给刘方明323万元的问题。根据法律规定，执行机构负责执行的是各类生效法律文书。孙自春主张其在审理前支付给刘方明323万元，在执行本案债务数额中应予扣除。因本案生效法律文书中未涉及该笔款项，因此，执行法院对孙自春此节请求，不予支持，并无不当。双方当事人可另行解决。”

3、当事人约定执行和解协议，虽该和解协议没有约定履行期限，但从保护债权人的合法权益考虑，在债权人认为债务人不履行的情况下，向人民法院申请恢复执行的，人民法院应当予以支持。

案例三：《陈国正、狄培江房屋租赁合同纠纷执行裁定书》【台州市中级人民法院（2016）浙10执复23号】

本院认为，“依照《民诉法解释》第四百六十八条‘申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定。申请执行期间因达成执行中的和解协议而中断，其期间自和解协议约定履行期限的最后一日起重新计算’的规定，本案适用申请执行期间的中断，但如何确定重新计算的起算时间是本案的焦点。从和解协议可见，该协议对约定履行的财产行为并没有确定履行（过户或交付）的时间，复议申请人主张以和解协议签订的生效日确定重新起算的时间缺乏事实依据，且与法律规定的‘申请执行期间因达成执行中的和解协议而中断，其期间自和解协议约定履行期限的最后一日起重新计算’不符。本案的债权是生效法律文书确认的，债务人理应履行判决书所确定的义务以及和解协议的约定，虽然和解协议没有约定履行时间，但从保护债权人的合法权益考虑，在债权人认为债务人不履行的情况下，向人民法院申请恢复执行，人民法院应当予以支持。故，廊坊中院依据申请执行人的申请恢复对本案的执行，并无不当。”

4、被执行人未按约定期限履行和解协议中的义务，但在债权人申请恢复执行后，才实际履行。被执行人以剩余款项已按和解协议全部履行完毕为由，主张阻却恢复执行原生效法律文书的，法院不予支持。

案例四：《中铁十五局集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷执行案裁定书》【西安市中级人民法院（2013）西执异字第00055号】

本院认为，“在执行过程中，申请执行人中铁十五局二公司与被执行人中铁四局在本院主持下自愿达成《案件执行解决方案》，该方案第二条虽约定被执行人中铁四局就剩余工程款应于2011年12月31日之前付清，但被执行人中铁四局未按约定期限履行，且申请执行人中铁十五局二公司在方案约定的履行期限届满后于2012年1月5日已向本院申请恢复强制执行，在恢复执行后，被执行人中铁四局于2012年1月13日才实际履行方案中剩余工程款400158.89元，明显超过了上述方案约定的最后期限，故申请执行人依法又申请恢复对原生效法律文书的执行符合法律规定，现被执行人中铁四局以剩余工程款已按上述方案全部履行完毕为由，认为本案恢复对原判决的执行行为不当的理由不能成立。关于被执行人中铁四局对于本院（2011）西执民字第86号补正裁定书提出异议称应为无效裁定书一节，因人民法院对于生效法律文书发现笔误，作出补正裁定的行为符合法律规定。综上，兹依照《民诉法》第二百三十条第二款‘申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行’，以及《民诉法》第一百五十四条第（七）项‘裁定适用于下列范围：补正判决书中的笔误’和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百六十六条‘民事诉讼法第一百四十条第一款第（七）项中的笔误是指法律文书误写、误算，诉讼费用漏写、误算和其他笔误’的规定，被执行人中铁四局提出执行异议的理由不能成立，本院依法不予支持。”

5、债务人依执行和解协议约定履行期限完成支付义务，即便债权人未如期收到款项，但已完全履行和解协议的债务人不应对债权人在约定期限届满后才收到执行款承担不利后果及责任。

案例五：《王静申请执行异议裁定书》【广东省珠海中级人民法院（2014）珠中法执异字第24号】

本院认为，“珠海珠平公司在和解协议约定的付款期限‘一周内’（2014年4月1日），依约按时地将应付给王静的全部逾期办证违约金汇至本院账户，完全履行了和解协议约定的义务。本院之后何时将执行款交付王静，并非珠海珠平公司所能掌控的，其公司履行和解协议并无过错。因此，本院在和解协议约定期限届满后将珠海珠平公司在期限内交付的逾期办证违约金转付给王静的事实，不构成珠海珠平公司违反执行和解协议约定之行为，也不能成为王静不履行和解协议的正当事由，故已完全履行和解协议的珠海珠平公司不应对王静在约定期限届满后才收到执行款承担不利后果及责任。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》87条规定：‘当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作执行结案处理。’履行完毕的执行和解具有消灭当事人之间由生效法律文书所确定的权利义务关系的效力。申请执行人王静与被执行人珠海珠平公司达成执行和解协议是双方真实的意思表示，符合民法的权利自由处分原则和自愿原则，不违反法律规定，不损害国家、集体和他人利益，合法有效。被执行人珠海珠平公司已完全履行和解协议约定的义务，王静亦已受领珠海珠平公司依照和解协议约定支付的全部款项，和解协议已履行完毕，符合终结执行本院（2013）珠中法执字第580号案的法定条件。申请执行人王静在珠海珠平公司履行和解协议完毕并收取该公司支付的全部逾期办证违约金后，无视和解协议的约定请求依照原生效仲裁书继续执行，明显违反民法的诚实信用原则，应予驳回。”

作者按：我们将陆续推出100篇针对最高人民法院关于财产保全与执行相关典型案例的分析解读。我们将从当事人角度结合财产保全与执行相关的法律问题，剖析最高法院裁判思路，期能对实务中的疑难复杂问题进行系统梳理，并从中吸取教训、总结经验，以供实务参考。正所谓“前事不忘后事之师”，作者希望通过对系列案例的解读，帮助当事人在保全与执行程序中最大限度维护自身合法权益。

01:对学校教育用地和教育设施等也可以执行查封

02:即使有抵押物,申请人仍可选择执行未设定抵押的其他财产

03:被执行人受让的债权在执行中不能直接抵销申请执行的债权

04:银行保证金专户内的资金,法院不得强制执行

05:据以执行的法律文书是否存在错误,不是案外人异议之诉的范围

06:案外人不能仅以以物抵债协议阻却法院对房屋的强制执行

07:在保全程序和执行程序中重复提起执行异议的,法院应不予受理

08:对未初始登记的房屋不能因对其主张所有权而排除强制执行

09:对超标的查封案件究竟该怎么处理?(含最高院13个典型判例)

10:离婚协议中关于房产分割的约定,可以对抗之后产生债务的强制执行

11:申请强制执行时如何确定管辖法院?( 7个典型裁判观点汇总)

12:保全查封金额高于实际债权的,申请人应承担赔偿责任(8个重要裁判观点)

13:最高法院:案外人异议之诉必须有明确的诉讼请求才能中止执行(详细8个案例)

14:最高法院:强制执行中,承租人有权根据"买卖不破租赁"主张权利(有限度)

15:最高法院:期满未提起诉讼的,诉前保全查封措施不会自动解除(2017)

16:最高院:对法院内部协调决定等文件能否提起执行异议或复议(含不得异议情形汇总)

17:最高法院:诉讼保全过程中存在程序瑕疵不影响保全和执行措施的效力

18:最高法院:被执行企业未转入破产程序的,普通债权人应按照什么顺序清偿?

19:最高法院:即使没有办理房产证,若实际占有期房的,也可排除法院的强制执行

20:注意!对未取得房产证的期房,开发商可通过解除合同排除他人强制执行

21:注意了!先抵后租不能排除法院强制执行!(无论承租人是否善意,合同是否有效)

22:注意!最高法院:担保合同也可通过公证赋予强制执行效力(9个典型案例)

23:最高院:对法院执行拍卖程序和结果不服的,可以申请撤销!(附:9个典型判例)

24:最高法院:执行公证后取得执行证书前,向法院起诉的,法院能否受理?

25:最高院:对债权债务关系和给付内容不明确的公证债权文书不得强制执行

26:最高院:对法院执行拍卖程序和结果不服的,可以申请撤销!

27:最高法院:能否以公司与股东存在财产和人格混同为由直接追加股东为被执行人?

28:最高法院:公司不能清偿债务时,可以申请执行其股东的财产(附详细条件)

29:最高法院:被执行人是法人分支机构的,可追加执行该法人的财产(9个案例)

30:最高院:面对公证债权文书提出的异议,执行法院应全面审查以判断是否存在错误

31:最高院:对离婚前发生的债务,在执行程序中能否追加原配偶为被执行人?

32:高院:公司不能清偿债务,能否追加被冒用身份股东为被执行人?

33:最高法院:什么情况下才能追加公司的股东为被执行人?(很详细)

34:最高院:商品房预售资金账户能否强制执行?(18类不得执行的账户资金汇总)35:最高院:对离婚前发生的债务,在执行程序中能否追加原配偶为被执行人?36:注意!未过户的预售房屋可因购房人的负债被法院查封(附:与抵押登记冲突典型案例)37:有结论了!离婚协议约定归一方所有的房产,会因离婚后对方负债而被法院执行吗?

38:最高法院:具有金钱质押性质的存款,不应被采取强制措施(附:详细条件)

39:最高院:商品房预售资金账户能否强制执行?(18类不得执行的账户资金汇总)40:首封法院冻结股权但未办理工商冻结手续的,其效力及冻结顺位应如何确定?

41:首封普通债权与抵押权竞合时,如何保护抵押权人的优先受偿权?(有答案了)42:首封法院冻结股权但未办理工商冻结手续的,其效力及冻结顺位应如何确定?43:最高法院:多个债权人对同一财产申请参与分配的,同一顺位的债权如何清偿?44:高院:人寿保险保单的现金价值也可被强制执行(附:实例)关于我们

作者简介

李舒律师唐青林律师

北京市安理律师事务所高级合伙人

均从事法律职业多年，实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的重大疑难复杂案件中心及专业律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》、《公司诉讼法律实务精解与百案评析》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控制权）、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。