1、行政诉讼与宪法关系之辨在当代法律学科体系中 ， 宪法与行政诉讼法分属两个不同的法律部门学科 。
宪法是国家的根本大法 ， 其主要规范国家权力与公民权利、国家权力与国家权力 之间的关系 ， 国家目的、国家存在的合理性基础 ， 权力行使原则、权利保护及权 利救济等是宪法关注的焦点所在 。
而行政诉讼法则是有关权利救济的具体规则 ，是宪法中权利保护原则的具体落实 ， 其核心内容也就在于行政相对人合法权利受 到行政机关非法侵害时的权利救济方式与救济途径 。
由于二者均涉及公民权利与 国家权力关系的合理调整 ， 以及权利的有效救济与保护问题 ， 因此宪法与行政诉 讼法在本质上即彼此相连、关系甚密 。
然而 ， 从当下的实然状况看 ， 学界尽管不 乏对行 。

2、政法与宪法关系问题的探讨 ， 但却鲜有关于行政诉讼法与宪法关系的专门 论述 。
可以说 ， 二者关系在理论层面上即未能实现清晰化、明确化；而事实上 ，该问题的正确解决于我国行政诉讼制度的完善、行政法学研究的发展独具价值 。
在此 ， 笔者认为 ， 作为我国现行法制体系重要组成部分的行政诉讼法与行政法 ，二者相互并列、彼此独立且密切相关：宪法是行政诉讼的基础 ， 行政诉讼实施并 发展着宪法 ， 行政诉讼制度的发展促进着宪法的进一步完善和发展 。
一、宪法：行政诉讼之制度基石宪法是国家根本大法 ， 规定国家的基本制度和根本任务 ， 具有最高法律效力 和法律地位 ， 任何法律、法规的创设都必须宪法为依据 ， 而不得与之相抵触 。
因 此 ， 宪法是行政诉讼 。

3、的基础 ， 是行政诉讼制度产生、完善、发展的基本依据 。
第一 ， 宪政架构下的分权制衡体制是现代行政诉讼产生的前提条件 。
宪法是现代民主政治的产物 ， 其规范公共权力的运作并保障公民权利的实现 ，体现了人 民主权、分权制衡等宪政理念 。
而此种精神与理念在奉行“王权至上”的中国古 代封建社会以及欧洲中世纪庄园不可能出现 ，因为国王、皇帝作为一国最高统治 者集立法权、行政权、司法权于一身 ， 法随言出 ， 不具备饱含人民主权、人权保 障、分权制衡理念的宪治土壤 。
而行政诉讼则是关于“民告官”的原则、规范以及理论的有机整体 ， 其主旨在于通过司法权对行政权的制约 ，实现公民权利保护 目的 ， 其必须以宪法中的权力分立原则和权利制衡机理 。

4、为制度基础 。
由此可见 ，行政审判权的形成是一种宪政架构下的权力分配技术 ， 其以司法权与立法权、行 政权的明确分工为前提 ， 没有宪政意义上的权力分立 ， 就不会有行政诉讼的制度 运作 。
笔者认为 ， “正是在内含着人民主权、分权制衡、法治等理念的宪政精 神的感召下 ， 在以宪政文化为核心的民主政治的土壤中才孕育出现代意义的行政 诉讼制度 。
”第二 ， 宪法关于国家保护公民权益和维护社会秩序的规定 ， 规范着行政诉讼的目的 。
宪法是保障公民权利、维护社会秩序的大宪章 ， 为了确保宪法所保护的 权利和秩序不受非法侵害 ， 确保受到非法侵害的权利和秩序得到及时有效的救济 和矫正 ， 国家就有必要设立相应的制度 ，这便是司法 。
司法的目的在于公正 。

5、地保 护公民个人利益和维护社会秩序稳定 。
尽管按照现行宪法、法院组织法以及行 政诉讼法、民事诉讼法和刑事诉讼法的规定 ， 司法权可以分为民事、刑 事和行政审判权 ， 但是它们之间的使命都是相通的 ， 都是保障公民权益、维护社 会秩序 。
由于任何一项诉讼制度都有其自身的、 不同于其他诉讼制度的特定的目 的 ， 因此 ， 任何诉讼制度都包含有制度自身的目的和整个司法制度的目的这双重 意义 。
行政诉讼制度的目的 ， 就第一层次来说 ， 是宪法规定的司法制度共有的目 的；就第二层次来说 ， 是行政诉讼制度自身的目的 。
司法的目的决定了各种诉讼 制度在完成自我目的的同时 ， 还承担着完成宪法所规定的共同司法目的的任务 。
第三 ， 宪法关于国家权力配置 。

6、以及司法权的相关具体规定 ， 界定了行政审判权的行使范围 。
宪法旨在规范国家权力的运作 ， 因此 ， 有关司法权的规定应是宪 法规范的重要方面；而解决行政纠纷、维护社会秩序稳定是国家最基本的职能 ，因此作为实现手段的行政审判权当然应成为宪法的重要调整对象 ， 必须纳入宪法范畴 。
与此同时 ， 我们亦应看到 ， 作为一部纲领性法律文件 ， 宪法一般仅对国家 权力的基本方面进行原则规定 ， 也就是说 ， 宪法只是规范着行政审判权运作的基 本原则 ， 而确保行政审判权力的具体运用则需要诸如行政诉讼法等法律的规定 。
但这些具体规定亦必须依据宪法 ， 不能超出宪法的规定 。
行政审判权是法院依据 宪法、组织法和行政诉讼法规定取得的法定职权 ， 体现着宪政框架 。

7、下的司法权与 行政权的关系 ， 其自始就存在一个限度问题（包括纵横两个维度） 。
司法权究竟能在多大的程度上和范围内制约行政权 ， 其控制能力大小是由一国宪法所确定的 权力配置原则决定的 。
因此 ， 法院在行政诉讼中对行政行为进行审查时 ， 必须意识到在宪法舞台上其角色的本质和正当范围 。
第四 ， 宪法关于审判的原则性规定 ， 是行政诉讼当事人的程序权获得保障的 基础和前提 。
所谓程序权 ， 就是公民有通过法律程序实现权利及接近裁判、获得救济的权利 。
学者们一般认为 ， 各国宪法关于审判的原则规定 ，赋予了诉讼当事 人一些基本的程序权 ， 这主要包括程序上的主张权、平等权、获得及时裁判权、 公正程序请求权等 。
程序权的实现需要具体的程序保障 。
。

8、 我国宪法中没有关于程 序保障的直接规定 ， 但这并不意味着我国宪法或缺程序保障原则 。
现行宪法第 33条关于公民在法律面前一律平等、第 125条关于公开审理、第126条关于法 院独立审判等均可视为程序保障的宪法依据； 且行政诉讼法中关于当事人诉讼权 利的规定则为宪法程序保障原则的具体落实 。
例如 ， 宪法第41条中规定“申诉、 控告或者检举的权利” ， 就是一种程序保障请求权 ， 这种权利表现在行政诉讼中 就是起诉权 。
作为一种程序权 ， 起诉权既是当事人基于纠纷事实请求法院公正裁 判的权利 ， 同时也是宪法规定的接近裁判的权利 。
没有宪法中关于程序保障请求 权的规定 ， 行政诉讼当事人的起诉权只能是无源之水 ， 无本之木 。
从 。

9、立宪实践看 ， 各国宪法都重视行政诉讼制度的规范 ， 并对此作了相当广泛 的规定 。
就整体而言 ， 宪法对行政诉讼制度的规范主要包括三方面：其一 ， 赋予 司法机关广泛的职权 ， 保障国家行政审判活动的正常开展 。
20世纪80年代的统计表明 ， 在世界各国制定的142部成文宪法中 ， 有131部宪法涉及国内司法机构 的规定 ， 105部宪法明确了司法机关独立开展审判工作原则 。
其二 ， 设定行政诉 讼或司法审查制度 。
142部成文宪法中 ， 有69部宪法规定了行政诉讼制度 ， 37 部宪法规定了特别的宪法法院 ， 有 77部宪法规定由司法机关或其他国家机关对 普通法律（或其一部分）进行审查 。
其三 ， 赋予公民某些基本诉讼权利 。
142部成文宪法中 ， 有75 。

10、部宪法规定了保护私人对行政行为提起诉讼；有 126部宪 法规定了当事人在诉讼中享有诸如辩护、对质、公开审判等各种诉讼权利 。
二、行政诉讼：宪法之规则化与实证化行政诉讼制度的产生、完善和发展要以宪法为基础 ， 这仅是行政诉讼与宪法 关系的一个方面；另一方面 ， 作为部门法之一的行政诉讼法 ， 还肩负着实施并发 展宪法的职责 。
第一 ， 行政诉讼制度的发展使抽象的文本宪法成了具体的现实宪法 。
宪法是公民权利的宣言书 ， 而要把宣言变成现实 ， 则必须依靠涉及具体操作规则的法律 。
行政诉讼正是宪法的操作法 ， 是宪法的具体实施与实际执行 。
如行政诉讼法关于 行政机关行政行为的合法性要接受法院的司法审查 ， 行政机关在诉讼中应对所作 出的具 。

11、体行政行为负举证责任 ， 行政相对人起诉权、获得行政赔偿权等 。
如果没 有行政诉讼法对宪法条文的具体化 ， 宪法就只能停滞在文本层面而无法成为公民 权利的现实保障 。
再如 ， 宪法第 41条规定：“由于国家机关和国家工作人员侵 犯公民权利而受到损失的人 ， 有依照法律规定取得赔偿的权利 。
”这项权利也只 有在行政诉讼法颁布施行后 ， 才有了实际法律保障 。
因此 ， 行政诉讼实施着宪法 ，是宪法的具体化 。
在某种意义上甚至可以说 ， 行政诉讼制度的发展程度标志着宪 法的实施程度；行政诉讼制度发展的现状和趋势 ， 在一定程度上代表着宪政的现 状和趋势 。
第二 ， 行政诉讼制度的发展阐释并发展了宪法 。
社会的不断发展变化 ， 使相 对稳定的宪法逐渐显得 。

12、僵化和保守 。
为了使宪法适应新的情况 ， 必须对宪法进行解释 ， 赋予其新的涵义 ， 这是宪法发展的一种重要形式 。
根据宪法规定 ， 我国最 高立法机关的常设机关同时也是宪法解释机关 。
但在实践中 ， 我国的宪法解释主 要不是通过“立法机关的解释”进行的 ，而主要是通过立法进行解释的 。
行政诉 讼法因其与宪法之特殊关系在解释宪法和发展宪法问题上 ， 作出了其他法律部门不能比拟的贡献 。
行政诉讼法解释宪法、发展宪法的案例很多 ， 例如现行宪法没 有明确赋予法院对规章的司法审查权 ，但行政诉讼法规定 ， “法院审理行政案件 参照规章” 。
当时的全国人大常委会副委员长兼法制工作委员会主任王汉斌在关于中华人民共和国行政诉讼法（草案）的说明中 。

13、对这一规定的解释是： “对符合法律、行政法规规定的规章 ， 法院要参照审理 ， 对不符合或不完全符合 法律、行政法规原则精神的规章 ， 法院可以有灵活处理的余地 。
”这实际赋予了 法院对规章进行某种程度司法审查的权力 ， 从而成功地建立起了抽象行政行为的 有限司法审查制度 ， 并成为通过行政诉讼立法发展宪法的典型案例 。
第三 ， 行政诉讼制度的发展使人权、民主、法治、依法行政等现代宪法、宪 政观念得以广泛传播 。
人权、民主、法治、依法行政等宪法、宪政观念是近代以 后才从西方传入我国的 。
此前绝大多数人并不知道宪法、 宪政为何物 ， 不懂什么 叫民主、法治、依法行政 。
这些观念在经过与我国传统的“礼治”、“仁政”观 念的长期较量后虽 。

14、然获得了国人认可 ，但要真正在我国人民脑海中扎下根来 ，还 需要经过更长时间的努力 。
凡厉行宪政的发展中国家 ， 制定一部写在纸上的宪法 固然十分必要且比较容易 ， 但这却远远不够 ， 只有真正把宪法写在每一个人的心 坎 ， 宪政才会有可靠而坚实的实现基础 。
行政诉讼恰正在一定程度上把民主宪政 的基本理念一一人道政府（人民主权、人权保障）、有限政府（权力受法律限制）、 责任政府（为自己的行为承担政治、法律责任）付诸实践 ， 从而把体现在宪 法中的人权、民主、法治、依法行政等观念鲜活地表达在现实生活之中 。
也正是 在这个意义上 ， 有人说 ， “行政诉讼就是近距离地触摸宪法” 。
11三、行政诉讼与宪法：互补共济与良性互动“宪法与 。

15、行政诉讼法两者的发展 ， 从来就不是互不相干的” 。
行政诉讼不仅 实施着宪法 ， 而且还通过其自身发展为宪法的进一步完善和发展提供了契机 。
行政诉讼法虽然具有发展宪法之功能 ，但其毕竟从属于宪法 ， 受制于宪法 ， 只能在 宪法允许的制度空间内发展 ， 超出这个空间范围就会因得不到宪法所能给予的最 大限度的支持而丧失其合法性基础 。
因此 ， 行政诉讼法在发展过程中所遇到的与 宪法相适应的问题 ， 并不是都可以依靠自身得到解决的 ，在许多情况下 ， 必须通 过宪法的发展和完善才能解决 。
由于行政诉讼法比宪法更加贴近社会变革现实 ，对社会发展更具敏感性 ， 使之有可能不断为宪法的发展提出自己的主张和要求 ，对宪法的发展和完善起到促进和催化 。

16、的作用 。
从世界范围看 ， 行政诉讼制度已被视为法治国家的一个基本特征 ， 其权威性不断增强、权利保护的范围不断扩大 ， 且这已成为现代行政诉讼制度发展的一个 重要特点 。
在我国 ， 随着行政法治的发展 ， 依法行政原则的确立 ， 公民主体意识 的觉醒 ， 人们对行政诉讼的要求也越来越高 。
形势的发展 ， 要求行政审判要有足 够的权威、行政相对人的合法权益要能够得到有效保护、 国家机关运作的合法性、 合宪性问题能够从根本上得到解决 。
然而 ， 我国现行宪政体制下的由地方统管的 行政审判体制 ， 导致了行政审判权难以独立行使、 行政审判权威性不高 ， 这已无 法满足行政诉讼制度继续发展的需要 。
因此 ， 这有必要由宪法来重新厘定行政权 与司法权之 。

17、间的关系 ， 检讨现行行政审判体制 。
从目前情况看 ， 行政诉讼制度的 发展至少要求我国宪法解答以下两个重要问题： 一是行政审判权的独立行使；二 是抽象行政行为的司法审查以及合宪性审查 。
（一）行政审判权的独立行使行政审判公正与效率目标的实现要求行政审判权必须依法独立行使 ， 这对现行宪法中有关司法独立方面的规定提出了新的要求 。
司法独立不仅仅是一项原 则 ， 而且是一系列相互关联乃至是相互冲突的具体操作制度 。
然而 ， 在我国 ， 1982年宪法将1954年宪法规定的“人民法院独立进行审判 ， 只服从法律”改为：“人 民法院依照法律规定独立行使审判权 ， 不受行政机关、社会团体和个人的干涉 。
” 这实际上为那些以组织名义出现的个别“ 。

18、权威人士”干预法院依法审判打开了 缺口 。
与此同时 ， 宪法规定地方法院按照行政区划设立 ，法院财政开支由当地政 府拨款 ， 人事由地方管理 ， 这又使得我国的地方法院成了“地方的法院” ， 成为地方政府的一个部门 ， 在现实中往往由于其缺乏足够的权威资源而未能担负起监 督和制约行政权的职能 。
由于宪法保障先天不足即导致了行政审判权的不能真正 独立行使 ， 行政审判的公正与效率目的难以全面实现 。
笔者认为 ， 应该修改现行宪法 ， 在宪法中明确规定司法独立原则并完善相关 制度 。
建议将宪法第126条修改为“人民法院依照法律规定独立行使审判权 ，不 受任何干涉” 。
同时 ， 由于世界上大多数国家的宪法使用的是“法官独立审判 ，只服从法律”等 。

19、类似表述 ， 故可考虑在宪法第126条中增加有关法官权利义务的 规定 ， 比如“法官必须忠实执行宪法和法律 ，公正地审判案件 。
法官的职务保障 和法律地位由法律规定 。
”另外 ， 由于人财物管理体制的完善化是从制度上保障 司法独立的关键 ， 因此 ， 还应在现行宪法中增加司法经费保障条款 。
可以考虑单 列一条“国家从财政上保证人民法院独立有效地行使审判权 。
各级人民法院的经费预算由中央财政统一编制 。
”只有通过在宪法中确立司法独立原则并健全相关 制度 ， 才能为人民法院行政审判权的独立行使提供根本法保障 。
（二）抽象行政行为的司法审查及合宪性审查只有赋予人民法院对抽象行政行为的司法审查权并建立和完善与之相关联 的合宪性审查机制 ，。

20、才能从根本上解决解决国家机关运作的合法性与合宪性问 题 。
抽象行政行为是与具体行政行为相对应的概念 。
按通行观点 ， 所谓抽象行政行为是指行政机关在行使行政职权过程中 ，针对不特定对象制定和发布的、能反 复适用的、具有普遍约束力的行为规则的行为 。
它主要包括行政立法、行政解释 和制定规范性文件 。
对抽象行政行为的司法审查是指法院对行政机关制定的各种 规范性文件的合法性所进行的具有法律意义的审查和处理活动；而合宪性审查（con stitutio nal review）则是指由特定国家机关对某项立法或某种行为（通常指国家机关行为 ， 有些国家还包括政党行为 ， 如德国的宪法法院就可审查政党 的组织和行为）是否合宪所 。

21、进行的具有法律意义的审查和处理活动 。
16二者都是现代法治国家监督宪法、法律实施的重要方法 。
在我国 ， 作为司法权对行政权进行监督和制约的一种法律制度 ， 现行行政诉讼是在宪法和法律没有规定相应配套机制的情况下运行的 ， 这主要体现在两方 面：一是根据行政诉讼法第53条规定 ， 人民法院仅对规章有某种程度的、有限 的司法审查权 ， 而对规章以下的其他大量抽象行政行为不可以进行司法审查；二是没有建立起完善的合宪性审查机制 ， 无法从根本上解决国家机关权力运作过程 中出现的合法性、合宪性问题 。
因此 ， 尽管该制度被有的学者称之为“中国行宪 史上的一个重要里程碑” 。
然而 ， 行政诉讼仍遭遇了不少问题 ， 面临着多重困境 。
一方面不成熟的 。

22、宪政体制使得党的政策和法律的关系未能理顺 ， 导致党政干部利用手中的权力在诉讼程序之外干涉法院独立审判；另一方面 ， 由于法院无权审查抽象行政行为的合法性 ， 且人大及其常委会又缺乏对政府抽象行政行为的有效监 督 ， 导致法院对大量行政机关以抽象行政行为之名行具体行政行为之实的行政违 法案件束手无策 。
因此 ， 确有必要赋予法院以抽象行政行为进行司法审查的权力 。
同时 ， 考虑到法院只是对抽象行政行为一一层级较低的规范性文件一一有审查 权 ， 而不能对较高层级的行政性立法进行审查 ， 这显然还不能从根本上解决政府违法问题 ， 所以还必须建立和完善合宪性审查制度 。
只有这两方面有机结合 ， 才 能从总体上解决国家机关运作的合法性、合宪性 。

23、问题 。
在此可以考虑：（1）修改现行行政诉讼法 ， 赋予人民法院对行政机关制定的其他各种规范性文件的合法性 审查权；（2）在全国人大常委会内设立宪法委员会 ，将之作为我国的合宪性审查 机关 ， 赋予其对行政法规、地方性法规、自治条例与单行条例以及行政规章的合 宪性审查权 。
只有建立和完善合宪性审查制度 ， 18才能从根本上填补因现代社会授权立法发展、行政权膨胀、司法权萎缩而导致的大量违法、违宪政府行为 未受应有制裁的法治漏洞 ， 并在较大幅度内、较高层次上使得那些合法权益受到 不利影响的公民、法人或其他组织得到充分有效救济 ， 弥补行政诉讼制度此方面 的先天不足 ， 确保其良性运行和健康发展 ， 以最终实现预期的行政诉讼目的 。

24、和宪 政理想 。
注释目前专门论证行政诉讼与宪法之关系者较少（如陈端洪：对峙一一从行政诉讼看中国的宪政出路 ， 载中外法学1995年第4期；孙彬：解构行政诉 讼 ， 促进宪政发展 ， 载广东广播电视大学学报20XX年第3期；李卫刚：行 政诉讼的宪政意义 ， 载当代法学20XX年第2期） ， 其他多是在阐述行政法 与宪法的关系时略有涉及 。
参见潘伟杰：现代政治的宪法基础 ， 华东师范大学出版社20XX年版 ， 第 160 161 页 。
参见胡玉鸿：行政审判权力来源探讨 ， 载法学20XX年第1期 。
胡肖华：行政诉讼基本理论问题研究 ， 湖南人民出版社1999年版 ， 第 24页 。
参见马怀德、王亦白：行政诉讼目的要论 ， 载罗豪才主编：行政法论丛 （ 。

25、第6卷） ， 法律出版社20XX年版 ， 第265266页 。
参见杨伟东：行政行为司法审查强度研究 行政审判权的纵向范围分 析 ， 中国人民大学出版社20XX年版 ， 第42页 。
参见刘荣军：程序保障的理论视角 ， 法律出版社1999年版 ， 第87101 页 。
参见荷亨利范马尔赛文、格尔范德唐：成文宪法的比较研究 ， 陈云生译 ， 华夏出版社 1987年版 ， 第75、89、92、103、104、106、133 页 。
参见陈斯喜、刘南平：中国现代行政法的发展对宪法的影响 ， 载行政 法学研究1998年第1期 。
参见陈端洪：对峙从行政诉讼看中国的宪政出路 ， 载中外法学1995年第4期 。
11戴建志：行政诉讼就是近距离地触摸宪法 ， 载人民司法20XX 。

【行政诉讼|行政诉讼与宪法关系之辨】26、年 第9期 。
12德弗里德赫尔穆胡芬（Friedelm Hufen）:行政诉讼法 ， 莫光华 译 ， 刘飞校 ， 法律出版社20XX年版 ， 第5页 。
13参见张坤世、欧爱民：现代行政诉讼制度发展的特点兼与我国相关制 度比较 ， 载国家行政学院学报20XX年第5期 。
14参见苏力：道路通向城市一一转型中国的法治 ， 法律出版社20XX 年版 ， 第27页 。
15 参见王宝明、赵大光等：抽象行政行为的司法审查 ， 人民法院出版 社20XX年版 ， 第5256页 。
16 参见李步云主编：宪法比较研究 ， 法律出版社1998年版 ， 第385 页 。
17 参见陈端洪：对峙 从行政诉讼看中国的宪政出路 ， 载中外法 学1995年第4期 。
18 有关合宪性审查问题的深入探讨可参阅：胡肖华：宪法诉讼原论 ， 法律出版社20XX年版；王振民：中国违宪审查制度 ， 中国政法大学出版社20XX 年版；季卫东：合法性审查与司法权的强化 ， 载中国社会科学20XX年第2 期；季卫东：再论合宪性审查 ， 载开放时代20XX年第5期；张千帆：认 真对待宪法：论宪政审查的必要性和可行性 ， 载中外法学20XX年第5期 。
胡肖华 。

稿源：(未知)

【傻大方】网址：/a/2021/0801/0023374986.html

标题：行政诉讼|行政诉讼与宪法关系之辨